Postępowanie konsultacyjne przed aukcją na częstotliwości 5G

Coraz częściej pojawiają się informacje prasowe o możliwym rozpoczęciu aukcji na rozdysponowanie częstotliwości 5G. Postępowanie konsultacyjne poprzedzające aukcje miałoby się rozpocząć pomimo nieuchwalenia noweli ustawy o krajowym systemie cyberbezpieczeństwa („k.s.c.”). Dotychczas uchwalenie k.s.c. było wskazywane przez Urząd Komunikacji Elektronicznej („UKE”), jako warunek niezbędny do rozpoczęcia postępowania.

Nie ulega wątpliwości, że aukcję musi poprzedzać postępowanie konsultacyjne. Prezes UKE jest obowiązany ogłosić rozpoczęcie postępowania konsultacyjnego oraz określić przedmiot i termin postępowania konsultacyjnego, a także udostępnić projekt rozstrzygnięcia wraz z uzasadnieniem oraz dokumentacją aukcyjną. Nie wystarcza ogłoszenie konsultacji w sprawie i podanie ogólnych założeń rozdysponowania częstotliwości, bez przedstawienia projektu rozstrzygnięcia (rezerwacji częstotliwości) oraz dokumentacji aukcyjnej.

Konstruowanie dokumentacji aukcyjnej czy treści decyzji rezerwacyjnej musi się opierać na powszechnie obowiązujących przepisach. Jednakże wątpliwości budzi sposób w jaki miałyby się znaleźć w tych dokumentach ewentualne postanowienia dotyczące bezpieczeństwa, które nie wynikają z obowiązujących przepisów, a których podstawą miała być nie uchwalona jeszcze nowela k.s.c. Jedynym przepisem w całej ustawie prawo telekomunikacyjne („p.t.”), który dotyczy wymagań w zakresie bezpieczeństwa w rezerwacji częstotliwości jest art. 115 ust. 1 pkt 10 p.t. Wyłącznie więc w oparciu o przepis i w jego obecnym zakresie, mogą być wprowadzane do rezerwacji wymagania w zakresie częstotliwości. W związku z tym przepisem pozostaje art. 65 ust. 1 pkt 1a k.s.c., zgodnie z którym do zadań Kolegium należy wyrażanie opinii w sprawach planowanych do ustalenia przez Prezesa UKE w projekcie rozstrzygnięcia decyzji w sprawie rezerwacji częstotliwości, która powinna być wydana przez Kolegium w terminie 14 dni od dnia otrzymania projektu od Prezesa UKE (art. 65 ust. 1a k.s.c.).

Z przepisów p.t. wynika, że przed ogłoszeniem rozpoczęcia postępowania konsultacyjnego, Prezes UKE musi już posiadać przygotowaną wcześniej dokumentację aukcyjną wraz z projektem decyzji rezerwacyjnej, w której znajdują się uzgodnione w Kolegium wymagania w zakresie bezpieczeństwa. Dopiero wtedy, może poddać projekt decyzji rezerwacyjnej wraz dokumentacją aukcyjną konsultacjom.

Zarówno Prezes UKE, jak i Kolegium opiniując te wymagania, nie mogą w sposób dowolny ustalać nowych wymagań lub modyfikować istniejące, gdyż organy administracji publicznej muszą działać na podstawie i w granicach przepisów prawa. Jakiekolwiek warunki lub wymagania, o ile nie będą wyraźnie wynikać z przepisów powszechnie obowiązujących, będą wydane bez podstawy prawnej. Wymogu przepisów powszechnie obowiązujących nie spełniają przepisy projektowane, nawet jeżeli zostały zaakceptowane przez Komitet Stały Rady Ministrów. Podejmowanie przez Prezesa UKE czynności i aktów bez podstawy prawnej lub z przekroczeniem przyznanych mu uprawnień, będzie stanowić rażące naruszenie prawa.

Konsekwencje prawne nieprzeprowadzenia postępowania konsultacyjnego lub przeprowadzenie go w sposób wadliwy są bardzo poważne. W orzecznictwie sądowym prezentowane jest stanowisko, że nieprzeprowadzenie lub wadliwe przeprowadzenie przez Prezesa UKE postępowania konsultacyjnego stanowi takie uchybienie wymogom proceduralnym ciążącym na organie, które skutkuje uchyleniem decyzji zaskarżonej odwołaniem, bez konieczności wykazywania przez skarżącego przedsiębiorcę telekomunikacyjnego, że uchybienie to miało wpływ na treść kwestionowanej decyzji. Nieuzasadnione pominięcie postępowania konsultacyjnego spowoduje uchylenie decyzji. Wadliwą będzie także sytuacja, powodująca co najmniej konieczność powtórzenia konsultacji, gdy projekt decyzji ustalony w konsultacjach jest odmienny od treści decyzji w ogłoszeniu o aukcji.

Prof. dr hab Maciej Rogalski

Pełna treść artykułu dostępna tutaj.

<< wróć